新三板掛牌的十大紅線 什么企業(yè)不能上

與IPO相比，新三板未設(shè)置任何財務(wù)門檻，僅要求依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，業(yè)務(wù)明確且具有持續(xù)經(jīng)營能力，公司治理機制健全、合法規(guī)范經(jīng)營，股權(quán)明晰、股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)。

據(jù)此，IPO過程中的構(gòu)成實質(zhì)性障礙的實際控制人變更、董監(jiān)高的重大變化、主營業(yè)務(wù)變更等一系列問題在三板全都不是問題，似乎只要存續(xù)滿兩年的企業(yè)都可以申請掛牌，那么企業(yè)申請掛牌過程中是否存在不可突破的“紅線”呢?

一、存續(xù)期未滿兩個會計年度，不可突破。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》要求擬掛牌公司依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年，而從財務(wù)上看，如果存在同一控制下的企業(yè)合并，合并方和被合并方可以視同一開始就處于同一控制，編制合并報表時可追溯調(diào)整，不可以通過借殼的方式規(guī)避“存續(xù)滿兩年”的限制，通過同一控制下企業(yè)合并解決業(yè)績差或者公司設(shè)立不滿兩年等問題。

二、不具有持續(xù)經(jīng)營能力，無可救藥。

根據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)2013年6月30日的《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準指引》，持續(xù)經(jīng)營能力是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去，在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項。營運記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費用支出等，且公司不存在《中國注冊會計師審計準則第1324號——持續(xù)經(jīng)營》中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關(guān)事項。

由《掛牌條件指引》可知，持續(xù)虧損并不一定構(gòu)成掛牌障礙，目前盈利也不一定就能證明公司具有持續(xù)經(jīng)營能力。

三、重大違法違規(guī)，不可挑戰(zhàn)。

《掛牌條件指引》要求擬掛牌公司合法合規(guī)經(jīng)營，即公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。

因新三板掛牌公司大多為中小企業(yè)，大多存在這樣或那樣的問題，身家清白沒有任何瑕疵的公司的似乎不多，一般違法違規(guī)，并不構(gòu)成障礙，但“重大”違法違規(guī)就成為監(jiān)管紅線，重大違法違規(guī)在指引中有明確規(guī)定，但其本身難以量化，又涉及工商、環(huán)保、安全、質(zhì)量、稅務(wù)、土地和房產(chǎn)等方方面面，實務(wù)中有時較難把握，但審核時一般重點關(guān)注企業(yè)違法違規(guī)的性質(zhì)、是否出于主管故意、是否造成惡劣的社會影響、企業(yè)事后的態(tài)度以及事件本身的進展情況。

四、主要股份代持和非法發(fā)行，不要心存僥幸。

《掛牌條件指引》要求擬掛牌公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛;股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。

據(jù)資料顯示，新三板股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對股份代持相對采取了比較寬容的態(tài)度，只要充分履行信息披露義務(wù)并在申報前予以還原，即便實際控制人變更，也不會構(gòu)成實質(zhì)性障礙;但部分擬掛牌公司對大股東股份代持扔心存僥幸，全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)曾勸退過一個外商投資企業(yè)，被勸退的原因并非其股東性質(zhì)，而是股份代持;而對于曾在區(qū)域性股權(quán)掛牌的企業(yè)，股轉(zhuǎn)公司會重點關(guān)注其股票發(fā)行和股份轉(zhuǎn)讓情況是否合法合規(guī)，是否存在違背國辦發(fā)〔2012〕37號文件的情形，另一家曾在區(qū)域股權(quán)掛牌的企業(yè)，因最近36個月內(nèi)存在違規(guī)股票發(fā)行和股票轉(zhuǎn)讓情況而被勸退。

對于擬掛牌公司小股東的股份代持，在不影響擬掛牌公司實際控制人認定和股權(quán)穩(wěn)定性的情況下，即便掛牌前未經(jīng)還原可能也不構(gòu)成障礙，但是建議充分披露;而對于大股東的股份代持，一旦發(fā)現(xiàn)權(quán)屬糾紛，將影響公司實際控制人認定和股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性，擬掛牌公司不可心存僥幸;中介機構(gòu)在執(zhí)業(yè)時也要勤勉盡責(zé)、歸位免責(zé)，保證獲取充分、適當(dāng)?shù)淖C據(jù)，即便出現(xiàn)問題也要能自證清白。

五、特殊行業(yè)，不可貿(mào)然申報。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則》明確指出，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，但是否果真什么行業(yè)都可以在新三板掛牌呢?也不盡然。

某券商申報了一個P2P行業(yè)公司，但P2P行業(yè)存在諸多風(fēng)險，風(fēng)險較高，涉及面廣，且缺乏監(jiān)管，魚龍混雜，問題頻出，最終因行業(yè)特殊、敏感、監(jiān)管政策不明朗而被勸退。

雖然業(yè)務(wù)規(guī)則明確擬掛牌公司不受行業(yè)、所有制的限制，但是涉及房地產(chǎn)、傳統(tǒng)金融、小貸、眾籌等特殊、敏感行業(yè)，違背傳統(tǒng)道德觀念、違背公序良俗的行業(yè)，建議在申報之前與全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行充分預(yù)溝通，在征求股轉(zhuǎn)系統(tǒng)意見后再行準備，不可貿(mào)然申報。

六、會計基礎(chǔ)薄弱，不可急于求成。

如前所述，新三板未對申請掛牌設(shè)置任何財務(wù)門檻，僅在《掛牌條件指引》中要求公司“應(yīng)設(shè)有獨立財務(wù)部門進行獨立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量”。實務(wù)中，出于成本考慮，未設(shè)立財務(wù)部門、設(shè)立多套賬簿、內(nèi)外帳差異巨大的企業(yè)比比皆是，而包括會計師事務(wù)所在內(nèi)的中介機構(gòu)專業(yè)水準和執(zhí)業(yè)質(zhì)量參差不齊，部分掛靠所甚至毫無執(zhí)業(yè)底線，連實際收入5000萬、賬面僅50萬的項目都敢輕易以賬面數(shù)出報告，這種項目一旦被核查發(fā)現(xiàn)造假，輕則被勸退，重則面臨處罰。

七、對經(jīng)營影響重大的糾紛或訴訟，需要高度重視。

掛牌企業(yè)需要資產(chǎn)權(quán)屬完整、股權(quán)清晰穩(wěn)定以及業(yè)務(wù)明確持續(xù)，最核心的要求就是公司的資產(chǎn)或者股東與掛牌企業(yè)相關(guān)的資產(chǎn)不得存在瑕疵或者明顯的爭議，比較常見的問題是股權(quán)可能存在爭議、資產(chǎn)可以存在第三方提出權(quán)利歸屬、甚至存在股東或者企業(yè)存在立案調(diào)查的情形等。如果存在這些情形，如果沒有解決到位且沒有得到一個明確的結(jié)論，那么是不符合基本的新三板掛牌條件的。

八、超越資質(zhì)經(jīng)營或者行業(yè)資質(zhì)管理不明朗的，審慎處理。

在某些特殊行業(yè)或者特定企業(yè)模式中，企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要主管部門頒發(fā)的特定資質(zhì)證書才能夠正常經(jīng)營。如果企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營過程中，企業(yè)存在無資質(zhì)經(jīng)營或者超越資質(zhì)要求經(jīng)營的情形，那么企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營也會存在重大不確定性甚至存在違規(guī)的可能。

九、掛牌企業(yè)不得存在出資不實的情形。

新的公司法明確了對公司注冊資本放開監(jiān)管的理念，同時我們也一直在強調(diào)新三板掛牌標(biāo)準的多樣化，于是很多人認為新三板掛牌企業(yè)注冊資本可以存在虛增的情形，這顯然是不對的。注冊資本是股東投入企業(yè)的資產(chǎn)，同時也是企業(yè)發(fā)展運營的基本“口糧”，如果這個資產(chǎn)存在虛構(gòu)的成分，那么企業(yè)運行的根基是不穩(wěn)健的，甚至企業(yè)的股東也存在誠信問題。當(dāng)然，目前政策規(guī)定，股東補足出資不需要運行時間。

在很多企業(yè)的案例中，我們看到股東存在諸多的出資不實的情形，比如：無形資產(chǎn)出資評估價值高估、股東出資之后抽逃資金等。企業(yè)存在出資不實的情形，那么需要企業(yè)進行減資或者由股東補足出資不實的部分之后，這個問題就不再構(gòu)成企業(yè)掛牌的實質(zhì)障礙。并且，新三板掛牌與IPO明顯存在差異的是，新三板對于補足出資沒有運行時間的要求。

十、掛牌企業(yè)不得存在資金占用的情形。

現(xiàn)在公司治理制度最基本的一個理念就是法人獨立財產(chǎn)權(quán)，也就是說公司的錢是公司的而股東的錢是股東的，而現(xiàn)實中有太多的股東通過各種方式占用公司資金的情形。說句比較實在的話，如果企業(yè)就是股東一個人或者幾個人說了算，那么公司的錢拿了也就拿了，就算存在不違反甚至與現(xiàn)代公司理念相違背，也沒有太大的問題。但是，如果企業(yè)要掛牌要上市要成為公眾公司，那么股東和公司之間這條資產(chǎn)的紅線就要嚴格劃清，因為這時候公司就不是股東一個人說了算了，你還要對公眾投資者負責(zé)任。

在很多已經(jīng)掛牌的成功案例中，我們經(jīng)?？吹狡髽I(yè)存在股東占用企業(yè)資金的情形，基本上都在掛牌之前進行了清理。如果股東占用資金金額較大且時間較長的話，那么還建議企業(yè)要向股東根據(jù)銀行定期存款利率收取資金占用費，以保證掛牌企業(yè)的企業(yè)不受到股東的侵害。（來源：新三板微信號）